Финансово-правовая безопасность для защиты себя, своих личных и бизнес-активов в условиях внешних и внутренних вызовов

Как не попасть под субсидиарную ответственность, если в компании сложная финансовая ситуация

Предлагаю заменить пункт «может уволить» на «могут уволить».

За каждым бизнесом стоят конкретные люди. Именно к ним со временем и возникают претензии у проверяющих и надзорных органов. И если раньше персональную ответственность за нарушения и прочие промахи несли только директор и учредители, то теперь она все чаще ложится в том числе и на менеджеров и бухгалтеров. Так, например, однажды мы работали по делу о банкротстве организации, долги которой налоговая пыталась «повесить» на ее коллектив.

История была следующая. ФНС провела на предприятии выездную налоговую проверку и по ее результатам предъявила претензий на 500 млн руб. Далее налоговая служба обратилась с заявлением в суд о признании организации банкротом. В ходе процедуры банкротства было заявлено требование о привлечении к субсидиарной ответственности директора, всех заместителей, сотрудников бухгалтерской, финансовой и юридической служб, а также нескольких главных инженеров. Список включал 15 человек.

В этом месте нужно понимать: ВСЕ из такого списка могут быть привлечены к субсидиарной ответственности, и с ЛЮБОГО, кто привлечен, можно будет взыскивать всю сумму ПОЛНОСТЬЮ. Иными словами, 500 млн руб. не делятся между участниками, а могут быть взысканы с любого. И уже в порядке регресса человек, который вынужден был заплатить эти деньги, может взыскать их со всех остальных, кто оказался с ним в таком списке. Получается, если взыскать с кого-то конкретного (у кого нечего взять или кто хорошо спрятал свое имущество) не получится, то другие, у кого имущество нашлось, пострадают по максимуму.

К примеру, общая сумма требований кредиторов в 100 млн была возложена на трех лиц, привлеченных к субсидиарной ответственности. У двоих нет имущества и доходов, за счет которых можно взыскать, а у одного – есть. Взыщут все с того, у кого хоть что-то есть, а потом он будет долго и безнадежно взыскивать с двух других 2/3 суммы от 100 млн, которые он заплатил за других.

Еще очень важный момент, который часто недопонимают те, кого привлекают к субсидиарной ответственности, – в сложившейся практике суды исходят из презумпции вины. Это означает, что если в банкротном процессе подано заявление о привлечении лица к субсидиарной ответственности, то самому лицу нужно доказывать, что оснований для привлечения нет. И если он не сформирует линию защиты, не предоставит письменный отзыв, не будет отстаивать свою позицию в суде, то его на 99% привлекут к субсидиарной ответственности. Отсюда понятно, насколько важно не ждать, что «там» разберутся, а активно выстраивать стратегию защиты. Инициатива по подаче заявления о привлечении лица к субсидиарной ответственности может исходить от кредиторов, арбитражного управляющего и других участников процесса.

Ни о какой справедливости здесь речи, понятно, не идет. И никого не интересует, откуда у рядовых сотрудников возьмутся такие деньги. Каждый из них просто поставил подпись, не вникая в ситуацию и не оценивая свои риски. А вот ответить за это им всем, скорее всего, придется в полной мере.

Будем разбираться, как не допустить в своей жизни ничего подобного.

Парадокс: про субсидиарную ответственность ходит много страшилок и мифов, и зачастую ее боятся там, где не надо, но, когда ситуация действительно сложная, ее опасность обычно недооценивают и до последнего ничего не предпринимают.

Давайте разберемся, что к чему. Субсидиарную ответственность могут понести персонально учредитель, директор или другие сотрудники компании в случае, если юридическое лицо – банкрот и его активов недостаточно для того, чтобы закрыть обязательства перед кредиторами. Также могут понести лица, контролирующие деятельность юридического лица (КДЛ), и даже те, кто не был оформлен в компании, но кто был уличен в фактическом управлении компанией. Проще говоря, долги компании частично или полностью перекладываются на людей, которые в ней работают, и эти люди должны их выплатить из своих личных средств.

Субсидиарная ответственность подтверждается судом далеко не всегда, но рассматривается практически во всех банкротных процедурах. Благо банкротство – процесс небыстрый, и у него есть симптомы-предвестники. Если обращать на них внимание и предпринимать верные шаги, многих проблем, включая наступление субсидиарной ответственности, можно избежать.

Вот некоторые ситуации, при которых сильно повышается риск банкротства:

✓ Предъявлены иски, суммы по которым существенны для компании.

✓ Рассматривается много предъявленных к компании исков одновременно (информацию об этом можно смотреть в открытых источниках: на сайте arbitr.ru и сайтах системы «СПАРК», компании «СКБ Контур» и пр.).

✓ Судебные решения, принятые не в пользу компании, уже вступили в законную силу, но при этом они не исполняются.

✓ Проводится выездная налоговая проверка (этот факт сам по себе почти всегда сулит большие издержки и какие-то налоговые претензии), а компания в данный момент не готова к дополнительным затратам.

✓ Из-за внушительных кассовых разрывов компания не спешит переводить деньги контрагентам, не платит в срок налоги и задерживает зарплаты.

✓ Банк активно требует дополнительных залогов и поручительств по кредитным договорам, так как ухудшились финансовые показатели бухгалтерской отчетности.

В такой ситуации наемный сотрудник, которому пока еще платят зарплату, должен решать сам:

✓ принять во внимание происходящее, но продолжать работать, наблюдая, будет ли усугубляться ситуация;

✓ снять с себя полномочия руководителя или главного бухгалтера и уволиться либо перейти на другую должность.

Однако, если вам не платят зарплату больше двух месяцев, продолжать дальше работать очень опрометчиво.

Но что делать в данном случае предпринимателю? Нужно срочно включать «страховочный режим»: привлечь специалистов по банкротству, провести антибанкротный анализ деятельности за три года и выстроить стратегию защиты. В рамках этой работы нужно анализировать все сделки, которые потенциально могут быть оспорены, а также проверять все ситуации, которые могут нести в себе риски и основания для субсидиарной ответственности. И все эти вещи корректировать, исправлять и усиливать.

Также нужно выработать план действий в зависимости от вариантов дальнейшего развития событий (в том числе если дело дойдет до банкротства) и продумать, как усилить защиту в части активов компании и своих личных. Крайне важно не только найти и исправить прошлые огрехи, но и определиться, каких правил придерживаться, чтобы не допустить новых ситуаций, несущих риски оспаривания сделок и оснований для субсидиарной ответственности. Для этого нужно понимать: то, что нормально для обычной деятельности, – небезопасно в преддверии банкротства (к примеру, выплаты дивидендов, удовлетворение требований с нарушением очередности, необоснованный зачет взаимных требований, продажа активов по заниженной стоимости, выдача займов и так далее).

Пять типичных оснований для наступления субсидиарной ответственности:

1. Данные в документах искажены либо документов нет вовсе.

Юридическое лицо обязано содержать в порядке всю первичную документацию (договоры, акты, накладные и пр.), регистры бухгалтерского и налогового учета. Если с документами что-то не так, значит, к этому имеет отношение бухгалтер, который обычно действует по просьбе руководства. В таком случае всем им будет грозить субсидиарная ответственность.

2. Сомнительные сделки.

Сделка выглядит экономически необоснованной и нецелесообразной, если:

✓ совершена по заниженной цене;

✓ проведена между аффилированными лицами;

✓ по ней не были получены деньги;

✓ ее совершение причинило ущерб обществу.

В процедуре банкротства сомнительную сделку кредиторы могут расценить как вывод активов (для того чтобы не удовлетворять требования контрагентов и персонала) и оспорить ее результаты.

3. Руководитель компании вовремя не сообщил о признаках банкротства, не подал заявление и не попытался предотвратить этот процесс.

Если появились признаки банкротства, директор обязан в течение 10 рабочих дней включить сведения об этом в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве. Кроме того, он должен предпринять все зависящее от него, чтобы предупредить банкротство. Учитывайте это, если вы входите в совет директоров или правления компании.

4. Недостоверные сведения в Едином государственном реестре юридических лиц (прежде всего о юридическом адресе компании и о ее участниках и директоре).

5. Требования контрагентов удовлетворяются с нарушением очередности: оплачиваются договоры, срок платежа по которым не наступил, хотя есть задолженности перед персоналом, по налогам и так далее.

НЕ ДОПУСКАЙТЕ ОШИБОК, НЕСУЩИХ РИСКИ ОСПАРИВАНИЯ СДЕЛОК И СУБСИДИАРНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ, ОСОБЕННО В ПРЕДДВЕРИИ БАНКРОТСТВА. ЕСЛИ ВАС ВСЕ-ТАКИ ХОТЯТ ПРИВЛЕЧЬ К СУБСИДИАРНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ, ЗАЙМИТЕ АКТИВНУЮ ПОЗИЦИЮ: ИСХОДИТЕ ИЗ ПРЕЗУМПЦИИ ВИНЫ В ОТНОШЕНИИ СЕБЯ И АКТИВНО ПРИВОДИТЕ ДОКАЗАТЕЛЬСТВА В СВОЮ ПОЛЬЗУ.