Финансово-правовая безопасность для защиты себя, своих личных и бизнес-активов в условиях внешних и внутренних вызовов

Организационный вопрос

Создавая личный фонд, учредитель при жизни передает ему свое имущество. Это имущество становится собственностью фонда. В дальнейшем между наследниками будет распределяться не само имущество, а доход, который оно приносит благодаря работе управляющего. (Личный фонд может заниматься коммерческой деятельностью в рамках целей, ради которых он был создан.)

Учредитель личного фонда может при жизни ликвидировать его или скорректировать порядок и условия его работы. После смерти учредителя это можно сделать по решению суда или в случае наступления обстоятельств, которые заранее предусмотрены уставом и указаны как основание для таких перемен.

Если учредитель при жизни ликвидирует личный фонд, имущество распределяется между ним и выгодополучателями в соответствии с тем объемом прав, который предусмотрен в документах фонда. С имущества, полученного в результате ликвидации фонда, нужно будет оплатить НДФЛ.

Также наследодатель может не передавать имущество личному фонду, а завещать его личному или наследственному фонду. В таком случае имущество будет распределяться между фондом и остальными наследниками согласно общим нормам. Само завещание в этой ситуации не может быть написано по шаблону и требует особой проработки.

Что касается управления наследственным и личным фондами и контролем над их работой, то российское законодательство здесь не устанавливает жестких правил. Определено лишь, что нужно создать высший коллегиальный орган и попечительский совет, а порядок их работы наследодатель может определить сам в соответствии со своими целями.

Для четкой работы органов управления нужно:

✓ Тщательно прописать условия управления фондом.

✓ Сформировать устав фонда.

✓ Продумать принципы сдержек и противовесов.

В частности, прописать, кто войдет в состав органов фонда, в случае если кто-то из уполномоченных первого состава откажется исполнять обязанности или умрет. Можно включить в состав высшего коллегиального органа наследственного фонда его выгодоприобретателей для того, чтобы они контролировали соблюдение своих интересов.

Если завещатель хочет, чтобы доход от его фонда получали не конкретные лица, а некая категория лиц (по типу Нобелевской премии, которая присуждается выдающимся деятелям науки и искусства), то необходимо определить, как будет проводиться конкурс.

Если необходимо, нужно также продумать, как будет оплачиваться содержание и обучение детей, в том числе от разных браков и в том числе после достижения ими совершеннолетия, станут ли они преемниками бизнеса и в каком случае.

В иностранных трастах большинства стран бенефициары в целом не принимают участия в управлении. Там функции надзора и контроля осуществляет попечитель или протектор. Для такой работы у него должны быть специальные знания, а в некоторых юрисдикциях – лицензия и гражданство страны, в которой учрежден траст. У нас таких требований нет. Учредитель личного фонда может взять на себя управление им и быть его выгодополучателем. И если на этапе запуска это может быть целесообразно, то в дальнейшем все равно придется привлекать доверенного адвоката, друга или партнера, который мог бы сам контролировать работу фонда или привлекать нужных специалистов.

Далее покажу на примере из нашей практики, как создание личного фонда могло бы решить задачу гибкого наследования имущества и реализации посмертных планов наследодателя.

Ситуация: производственное предприятие, у двух участников доли по 20%, у третьего – 60%. Последний долго болел онкологией, но умер, так и не подготовив бизнес к наследованию.

Помимо доли в бизнесе, у наследодателя было:

✓ несколько квартир в разных странах;

✓ ценные бумаги, размещенные через российского и иностранного брокеров;

✓ четыре коммерческих помещения в Москве, которые сдавались в аренду.

Также он хотел оставить после себя благотворительный проект, в рамках которого пожилые люди могли бы получать материальную помощь, общаться друг с другом, делиться с молодым поколением своими воспоминаниями или даже найти какое-то занятие для души или небольшого заработка. Мысль о таком проекте посещала его, в частности, когда он покупал цветы у бабушек в переходе. Он хотел помогать, не унижая достоинство человека милостыней.

На благотворительный проект предприниматель отложил сумму в виде депозита. Также он был готов пожертвовать на это нежилые помещения, которые дают арендный поток. Он собирался разово выделить сумму на запуск проекта, а также определить сумму ежемесячного платежа, которая бы шла на благотворительные цели. Со временем проект должен был перейти на финансирование за счет внешних источников (пожертвований). Для этого личный фонд мог учредить отдельную некоммерческую организацию (НКО), в частности, в форме автономной некоммерческой организации (АНО) или благотворительного фонда (для данного кейса эта форма подходила больше).

У наследодателя остались дочь от первого брака и две дочери от второго брака, а также четыре внука – 12, 14, 16 и 20 лет. Дочери бизнесом не интересовались, поэтому он очень надеялся передать дело внукам. Двое из них уже были толковые, хотя слишком молодые и неопытные для того, чтобы включиться в процесс.

После его смерти наследники сразу стали драться за имущество. Бизнес встал, так как сложно было договориться о кандидатуре генерального директора. Другие участники не хотели пускать наследников в долю. Да и наследники не очень понимали, что с этой долей делать.

Как можно было реализовать мечту предпринимателя в части передачи бизнеса внукам и осуществить благотворительный проект?

Умерший оставил после себя разнопрофильное имущество (активы), в том числе в разных странах. Текущие наследники объективно не имели навыков управления ни одним из них. А об организации благотворительного проекта и говорить нечего, он был нужен только наследодателю. Это были его мечты, и жертвовать на их воплощение столько, сколько хотел он, наследники точно сами бы не стали.

Проблему мог бы решить личный фонд, созданный еще при жизни наследодателя. Для этого нужно было:

1. Сделать независимую оценку всех активов (бизнеса, ценных бумаг, коммерческих помещений, зарубежных активов). Показать, что их стоимость более 100 млн руб.

2. Создать личный фонд и передать все имущество ему. Фонд выполнял бы функции учредителя основного бизнеса, а также управлял бы остальными активами.

3. Сформировать команду управления. В данном случае было бы достаточно:

✓ двух взаимозаменяемых управленцев: одного – на должности исполнительного органа, второго – на должности его заместителя (учредитель фонда по закону не может взять на себя эту функцию);

✓ трех юристов и двух финансистов;

✓ одного администратора.

Остальных специалистов фонд мог бы привлекать на подряд по мере необходимости.

К слову, управленческую команду в нашем случае пришлось собирать с нуля. Люди и так были задействованы в бизнесе (трое в штате компании, двое по договору гражданско-правового характера), но они не понимали, что работают в интересах одного партнера, а не всех сразу. После смерти предпринимателя все, понятное дело, разбежались кто куда.

4. Создать высший коллегиальный орган (аналог общего собрания в ООО и АО). Включить себя, своих внуков и одного доверенного управленца не из числа руководителей и зама фонда в состав высшего органа.

Таким образом можно было бы сохранять юридический контроль над бизнесом и активами.

5. Создать дополнительные органы контроля, например попечительский совет.

Попечительский совет – это надзорный орган, своеобразный аналог протектора в трасте. Он мог бы быть сформирован из трех близких друзей из другой сферы бизнеса и дочерей для контроля после ухода из жизни наследодателя. Работа в попечительском совете не должна быть для его участников бесплатной, поэтому нужно было бы заранее предусмотреть размер оплаты их труда.

6. Прописать механизм работы всех органов, чтобы они не были номинальными и бесправными. Продумать рычаги, с помощью которых можно будет блокировать определенные действия, менять руководителя фонда. Самое важное – предусмотреть механизм подготовки внуков к работе в бизнесе, процесс воспитания преемников. С учетом учебы в институте на это ушло бы 6–10 лет.

7. Определить состав выгодополучателей и при жизни включить себя в их состав. Продумать сценарии наследования с учетом передачи бизнеса внукам и создания благотворительного проекта.

Доходы от управления бизнесом распределить между дочерьми и внуками, а часть отправить на задуманный благотворительный проект.

Тщательно продумать права выгодополучателей с учетом того, что их права не переуступаются и наследуются в силу прямого закона.

В числе прочего предусмотреть возможность передавать имущество в пользу выгодополучателей и момент, когда преемники будут готовы действовать самостоятельно, в том числе по благотворительному проекту, и смогут закрыть фонд. Это цена свободы воли.

8. Сформулировать цели и создать механизмы работы фонда, заранее определить условия его управления и функционирования после смерти учредителя, при которых органы управления смогут корректировать механизмы работы фонда, а также проверить такие условия.

9. Предусмотреть ежегодный внешний аудит фонда и поручить его компании, которой наследодатель доверял. Сформировать ревизионную комиссию.

При жизни учредитель мог бы работать, опираясь на управленческую команду, постепенно делегировать ей все больше задач и вовлекать в работу будущих преемников.

В итоге мог получиться так называемый фэмили-офис, упакованный в личный фонд. Все это хорошо было бы запустить, как было сказано, при жизни, чтобы отработать процессы и увидеть, как фонд работает. Два других партнера за это время тоже успели бы «притереться» к новой команде третьего партнера.

Фэмили-офис в формате управляющей компании в данном кейсе был бы гораздо хуже личного фонда. Два других партнера не стали бы с ним работать после смерти участника. Дочки же захотели бы побыстрее продать все что можно и потратить деньги, не работая с управляющей компанией. Скорее всего, никакие внуки-преемники до бизнеса и «не добежали» бы.

Дополнительным большим бонусом от создания личного фонда стала бы защита активов. Тем более что учредитель фонда долгое время выполнял функции исполнительного органа и имел серьезные предпринимательские риски. В случае реализации проекта с личным фондом через три года его имущество было бы защищено максимально.

В условиях геополитической нестабильности следует всерьез задуматься об организации наследственных или личных фондов именно в России, даже если ранее вы планировали работать с трастами.

РОССИЙСКИЕ ЛИЧНЫЕ И НАСЛЕДСТВЕННЫЕ ФОНДЫ – МОЩНЫЕ ИНСТРУМЕНТЫ ДЛЯ РЕШЕНИЯ ЗАДАЧ В ОБЛАСТИ НАСЛЕДСТВА, ПРЕЕМНИЧЕСТВА В БИЗНЕСЕ, А ТАКЖЕ ЗАЩИТЫ АКТИВОВ.